——竇xx、冼xx貪污案
    關鍵詞：職務便利轉嫁虧損貪污 
    【案 由】貪污罪 
    【審判法院】黃浦區(qū)人民法院 
    【審級程序】第一審程序
    【判決曰期】2002年8月21日
     【公訴機關丨上海市黃浦區(qū)人民檢察院
    【被告人】竇xx、冼xx
    【權威公布】《最高人民法院公報》2003年第2期（總第82期）
    裁判規(guī)則：
    國有企業(yè)工作人員，利用職務便利，采取欺騙手法，將私人賬戶上的 持倉虧損期貨合約,轉入國有企業(yè)的賬戶，轉嫁個人虧損，與直接侵占國有企 業(yè)財物的性質(zhì)相同，構成貪污罪。
   由期貨行情決定的盈虧不屬于認定構成犯罪的情節(jié)，只是量刑的考 慮因素。
   各共同犯罪人的行為都是指向同一的目標彼此聯(lián)系，互相配合，結成 一個有機的犯罪行為整體，構成共同犯罪。
   基本案情：
    被告人竇xx擔任華東公司期貨部經(jīng)理，被告人冼xx任金屬公司期貨 部報單員。二人因業(yè)務關系相識后，經(jīng)竇xx同意，在華東公司期貨部以冼xx丈夫的名義設立了冼xx私人賬戶。因購買的股票行情下跌，冼xx為避 免個人損失，利用其報單員的職務便利，通知竇xx將出現(xiàn)虧損的期貨合約轉 入金屬公司開設的期貨自營賬戶上。竇xx同意，但提出冼xx必須向該公 司副總經(jīng)理報告。冼xx對金屬公司副總經(jīng)理謊稱，該期貨合約是其聽錯指 令購入的，得到了金屬公司認可。因冼xx的轉嫁行為，使得金屬公司當天持 倉虧損3. 84萬元。之后，冼xx按金屬公司副總經(jīng)理的指令，將這期貨合約 平倉賣出，共虧損26.9萬元。
    爭議要點：
    被告人的行為是否構成貪污罪。
    在平倉后企業(yè)的虧損數(shù)額如何認定。
    被告人是否構成共同犯罪。
    裁判理由：
     (1)被告人身為國有企業(yè)工作人員，在為各自單位從事期貨交易活動中, 利用職務便利，采取欺騙手法，將私人賬戶上的期貨合約在價格下跌時轉人國 有企業(yè)的賬戶，造成國有企業(yè)在轉入當天的持倉虧損為3. 84萬元。這種向國 有企業(yè)轉嫁個人損失的做法，雖然沒有表現(xiàn)為直接地占有國有財物，但實質(zhì)是 以用國有企業(yè)虧損來彌補個人損失的手段占有國有財物,是非法占有的一種 行為。二被告人的行為構成貪污罪。
   合約成交后至平倉的整個持倉過程中每日發(fā)生的持倉盈虧，既與成 交當天的持倉虧損有聯(lián)系，又不同于成交當天的持倉虧損，二者是有區(qū)別的， 不能混為一談。被告人把價格下跌的私人賬戶期貨合約轉入國有企業(yè)賬戶的 行為，致使移倉當日給國有企業(yè)造成3. 84萬元的當天持倉虧損，這是認定二 人行為構成貪污罪的事實基礎。二人轉人的期貨合約在國有企業(yè)持倉期間發(fā) 生的盈虧，雖與二人的轉入行為有一定聯(lián)系,但不由二人的轉人行為決定，而 是由期貨行情決定。因此這時發(fā)生的盈虧,不是認定二人行為能否構成犯罪 的情節(jié),只是對二人量刑時可考慮的因素。
被告人冼曉玲為了牟利而開設賬戶私下進行期貨交易,盈利歸自己， 虧損即轉嫁給國有企業(yè);被告人竇沛穎為了多攬客戶，同意為冼曉玲設立私人 賬戶,并在冼曉玲預謀轉緯損失時與其配合，分別向各自所在的單位隱瞞事實 真相，以實現(xiàn)向國有企業(yè)轉嫁個人期貨虧損的犯罪目的，二人是共同犯罪。
   適用法律：
  《中華人民共和國刑法》
   第二十五條第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
   第三百八十二條國家工作人員利用職務上的便利，侵吞、竊取、騙取或 者以其他手段非法占有公共財物的，是貪污罪。
   受國家機關、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團體委托管理、經(jīng)營國有財 產(chǎn)的人員，利用職務上的便利，侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有國有 財物的，以貪污論。
   與前兩款所列人員勾結，伙同貪污的，以共犯